Здравствуйте! Вопрос в кратце, в 2011г. Предъявили обвинение по ст. 188 ч. 4, осудили в 2017, статья декриминализована в 2011, могли ли по ней осудить!?
Дали по этой статье 5,5 лет, в совокупности 11,6! Спасибо.
20 февраля 2019, 09:33 , Дмитрий, г. Ставрополь
Ответы юристов
Марина Лепёхина
Адвокат, г. Ставрополь
Общаться в чате
Из «Обзора судебной практики по уголовным делам президиума Нижегородского областного суда за четвертый квартал 2016 года»
1. Пересматривая состоявшееся судебное решение в порядке ст. 10 УК РФ, суд исключил осуждение Н. по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 188 УК РФ и назначенное по ней наказание. Вместе с тем, судом не учтено, что Федеральным законом от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ ст.
188 УК РФ признана утратившей силу, однако ранее предусмотренное данной статьей закона деяние не декриминализировано и охватывается в настоящее время диспозицией ч. 1 ст. 229.1 УК РФ.
Постановлением судьи Лукояновского районного суда Нижегородской области от 11 декабря 2015 года ходатайство осужденного Н. о приведении состоявшихся в отношении него судебных решений в соответствие с действующим уголовным законом удовлетворено.
Президиум отменил постановление судьи, мотивировав свое решение следующим.
Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
Как следует из представленных материалов, постановлением судьи Лукояновского районного суда Нижегородской области от 11 декабря 2015 года приговор Выксунского городского суда Нижегородской области от 16 июня 2011 года в отношении Н. приведен в соответствие с действующим уголовным законодательством, в том числе, исключено осуждение Н. по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 188 УК РФ и назначенное по ней наказание.
Вместе с тем, несмотря на то, что Федеральным законом от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ ст. 188 УК РФ признана утратившей силу, данное деяние не декриминализировано и в настоящее время охватывается диспозицией ч. 1 ст. 229.1 УК РФ.
В соответствии с ч. 1 ст. 9 УК РФ, преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения преступления.
Таким образом, судом не учтено, что поскольку избрание лишения свободы в соответствии с санкцией ч. 1 ст. 229.1 УК РФ не связано с улучшением положения Н., осужденного к данному виду наказания, то применению подлежал закон, в период действия которого совершено преступление, то есть ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст.
188 УК РФ в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ. Данное обстоятельство оставлено районным судом без внимания.
Допущенное при разрешении ходатайства осужденного Н. нарушение уголовного закона, будучи существенным, повлияло на исход дела, что повлекло отмену президиумом постановленного судебного решения.
ТУЛЬСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД
КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 10 октября 2012 г. по делу N 22-2202
Заслушав доклад судьи Андрющенко Г.П., выступление адвоката Соловьева Э.А., поддержавшим доводы кассационной жалобы, выслушав мнение прокурора Гилько Н.Н. об оставлении постановления без изменения, судебная коллегия
установила:
Адвокат Соловьев Э.А. в защиту осужденного М.А. обратился в суд с ходатайством о пересмотре приговора Тверского межмуниципального суда Центрального административного округа г. Москвы от 20.09.2000 г., в связи с изменениями, внесенными в УК РФ Федеральным законом N 420-ФЗ от 07.12.2011 года «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» и снижении наказания.
Суд первой инстанции удовлетворил ходатайство осужденного частично.
В кассационной жалобе адвокат Соловьев Э.А. обращает внимание, что 7 декабря 2011 года был принят Федеральный закон от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации», согласно п. 107 ст. 1 указанного закона, статья 188 УК РФ — «Контрабанда», признана утратившей силу.
Указывает, что его подзащитный считает, что признаки объективной стороны преступления, изложенные в диспозициях ч. 4 ст. 188 УК РФ в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ и ст. 229.1 УК РФ в современной редакции не идентичны. В связи с вышеизложенным, считает, что и составы преступлений, предусмотренные ч. 4 ст.
188 УК РФ и ст. 229.1 УК РФ также не идентичны.
Его подзащитный считает, что преступление, состав которого был предусмотрен ч. 4 ст. 188 УК РФ, вышеуказанным ФЗ от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ, декриминализировано.
Просит постановление отменить в части оставления без удовлетворения ходатайства М.А. об исключении из приговора осуждения по ч. 4 ст. 188 УК РФ.
Проверив представленный материал, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит постановление суда законным и обоснованным.
В силу ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
В соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 20 апреля 2006 года N 4-П, положение части второй статьи 10 УК Российской Федерации о сокращении наказания в пределах, предусмотренных новым уголовным законом, в системной связи с частью первой этой же статьи означает, что при приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом подлежат применению все установленные Уголовным кодексом Российской Федерации в редакции этого закона, правила, как общие, так и специальные, в соответствии с которыми вопрос о наказании разрешается при постановлении приговора (п. 3.2).
Согласно требованиям ст. 397 УПК РФ, суд на стадии исполнения приговора рассматривает вопрос об освобождении осужденного от наказания или о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со ст. 10 УК РФ.
Суд первой инстанции верно исключил указание об осуждении М.А. по ч. 1 ст. 165 УК РФ в редакции Федерального закона от 08.12.2003 года N 162-ФЗ в связи с декриминализацией преступления и переквалифицировал его действия с ч. 3 ст. 234 УК РФ в редакции Федерального закона от 13.06.1996 года N 63-ФЗ на ч. 3 ст. 234 УК РФ в редакции Федерального закона от 07.03.2011 года N 26-ФЗ и сократил назначенное наказание, в том числе и на основании ч. 3 ст.
69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний.
Судебная коллегия согласна с доводами суда первой инстанции о том, что оснований для исключения из приговора осуждения М.А. по ч. 4 ст. 188 УК РФ не имеется, поскольку Федеральным законом от 07.12.2011 года N 420-ФЗ уголовная ответственность за контрабанду наркотических средств не декриминализирована, а после внесенных изменений в уголовное законодательство, предусматривается ст. 229.1 УК РФ, в соответствии с которой устанавливается более строгое наказание.
Нарушений уголовно-процессуального закона, которые могли бы повлечь за собой отмену постановления суда, при рассмотрении ходатайства не допущено.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
постановление Донского городского суда Тульской области от 2 апреля 2012 года в отношении осужденного М.А. оставить без изменения, а кассационную жалобу адвоката Соловьева Э.А., — без удовлетворения.
Статья 188. Утратила силу
О судебной практике по делам о контрабанде см. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.2008 N 6.
Постановлением Конституционного Суда РФ от 27.05.2008 N 8-П нормативное положение части первой статьи 188 признано не соответствующим Конституции РФ в той мере, в какой оно позволяет — во взаимосвязи с примечанием к статье 169 данного документа — при привлечении к уголовной ответственности за контрабанду, совершаемую путем перемещения через таможенную границу Российской Федерации недекларированной или недостоверно декларированной иностранной валюты и (или) валюты Российской Федерации в крупном, т.е. превышающем в эквиваленте 250 000 рублей, размере, признавать его таковым исходя из всей перемещаемой суммы, включая и ту ее часть, которую закон разрешает ввозить в Российскую Федерацию без письменного декларирования. Нормативное положение части первой статьи 188 — в той мере, в какой Постановлением Конституционного Суда РФ от 27.05.2008 N 8-П оно признано не соответствующим Конституции РФ, — утрачивает силу и не подлежит применению, а основанные на нем решения судов и иных органов подлежат пересмотру в соответствии с частью второй статьи 54 Конституции РФ.
В соответствии с частью 3 статьи 79 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 N 1-ФКЗ акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, утрачивают силу.
1. Контрабанда, то есть перемещение в крупном размере через таможенную границу Российской Федерации товаров или иных предметов, за исключением указанных в части второй настоящей статьи, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием, —
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до пяти лет.
(в ред. Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ)
2. Перемещение через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, инструментов и оборудования, находящихся под специальным контролем и используемых для производства и изготовления наркотических средств и психотропных веществ, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, взрывчатых, радиоактивных веществ, радиационных источников, ядерных материалов, огнестрельного оружия, взрывных устройств, боеприпасов, оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, а также материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, иного вооружения, иной военной техники, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, стратегически важных сырьевых товаров или культурных ценностей, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу Российской Федерации, если это деяние совершено помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряжено с недекларированием или недостоверным декларированием, —
(в ред. Федеральных законов от 07.05.2002 N 50-ФЗ, от 06.12.2007 N 335-ФЗ)
наказывается лишением свободы на срок от трех до семи лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового.
(в ред. Федеральных законов от 08.12.2003 N 162-ФЗ, от 27.12.2009 N 377-ФЗ)
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные:
а) утратил силу. — Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ;
б) должностным лицом с использованием своего служебного положения;
в) с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль, —
наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до полутора лет либо без такового.
(в ред. Федеральных законов от 08.12.2003 N 162-ФЗ, от 27.12.2009 N 377-ФЗ)
4. Деяния, предусмотренные частями первой, второй или третьей настоящей статьи, совершенные организованной группой, —
наказываются лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.
(в ред. Федеральных законов от 08.12.2003 N 162-ФЗ, от 27.12.2009 N 377-ФЗ)
Примечание утратило силу. — Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ.
Второй комментарий к статье 188 УК РФ
Статья 188 УК РФ. Утратила силу. — Федеральный закон от 07.12.2011 N 420-ФЗ.
Статья 188. Утратила силу
Волошин П.А., . ранее судимый 29 марта 2006 года по ч. 2 ст. 188, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и по совокупности преступлений, с учетом внесенных изменений, на 9 лет лишения свободы, освобожден 8 июня 2012 года по постановлению суда от 28 мая 2012 года условно-досрочно на 1 год 9 месяцев 17 дней,
— по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 188 УК РФ (в редакции ФЗ РФ от 21 ноября 2011 года) к 8 годам лишения свободы,
— по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.
Постановлением Выборгского городского суда Ленинградской области от 27 ноября 2013 г. уголовное дело в отношении Певзнера А.Е. . , обвинявшегося в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 188 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ), прекращено по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ (в связи с истечением срока давности уголовного преследования).
10 марта 2010 года в отношении Анисимова Василия Александровича, . вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого в совершении двух преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 188 УК РФ, двух преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст.
228.1 УК РФ.
Федоров Олег Борисович, . был задержан 23 мая 2013 года в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ по подозрению в совершении преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 188, ч. 3 ст.
222 УК РФ.
Постановлением Калининского районного суда г. Санкт-Петербурга от 25 мая 2013 года в отношении Федорова О.Б. была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу на 2 месяца, то есть до 22 июля 2013 года. Ходатайство об избрании в отношении Федорова О.Б. меры пресечения в виде залога или личного поручительства оставлено без удовлетворения.
Любимов Вячеслав Владимирович, . был задержан 11 декабря 2009 г. в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ по подозрению в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 188, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст.
228.1 УК РФ.
Кондратьев Сергей Михайлович, . был задержан 3 июня 2009 г. в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ по подозрению в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 188 УК РФ.
5 июня 2009 г. судьей Выборгского городского суда Ленинградской области в отношении Кондратьева С.М. была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.
оправдан по предъявленному обвинению в совершении 2 преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 188 УК РФ (в ред. Федерального закона от 19 мая 2010 г. N 87-ФЗ) (по эпизодам контрабанды наркотических средств и психотропных веществ в период до 25 августа 2011 г. и до 8 ноября 2011 г.), в совершении 12 преступлений, предусмотренных п. п. «а», «б» ч. 4 ст. 229.1 УК РФ (по эпизодам контрабанды наркотических средств и психотропных веществ в период до 17 января 2012 г., до 25 января 2012 г., до 6 февраля 2012 г., до 13 марта 2012 г., до 20 марта 2012 г., до 19 марта 2012 г., до 24 февраля 2012 г., до 11 марта 2012 г., до 6 апреля 2012 г., до 15 мая 2012 г., до 15 часов 5 июля 2012 г., до 16 час. 24 мин.
5 июля 2012 г.), на основании п. 3 ч. 2 ст. 302 УПК РФ в связи с отсутствием в его деянии составов указанных преступлений, с признанием за ним права на реабилитацию в указанной части;
постановлением заместителя Генерального прокурора Российской Федерации от 31 октября 2017 г. удовлетворен запрос Генеральной прокуратуры Республики Казахстан о выдаче Савинова для привлечения его к уголовной ответственности за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 24, ч. 3 ст. 188 УК Республики Казахстан — покушение на кражу, совершенную группой лиц, по предварительному сговору, с незаконным проникновением в служебное помещение, в крупном размере.
по ч. 2 ст. 188 УК РФ (в редакции Федерального закона от 6 декабря 2007 года N 335-ФЗ) к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере 50 000 руб. и с ограничением свободы на срок 6 месяцев, с установлением ограничений и возложением обязанности, указанных в приговоре;
Преступления, в совершении которых Нагай В.С. признан виновным, в части исполнения которых запрос о выдаче удовлетворен, являются уголовно наказуемыми по уголовному закону Российской Федерации (ч. 2 ст. 228; ч. 3 ст.
30, ч. 2 ст. 188 УК РФ (в редакции Федерального закона N 162-ФЗ от 8.12.2003)), при этом УК РФ предусматривает за данные деяния наказание в виде лишения свободы на срок свыше 1 года.
Статья 188 УК РФ. Утратила силу. — Федеральный закон от 07.12.2011 N 420-ФЗ.
Документы Пленума и Президиума Верховного суда по ст. 188 УК РФ
Ответы на вопросы, поступившие из судов, по применению федеральных законов от 7 марта 2011 года N 26-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации» и от 7 декабря 2011 года N 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 27.06.2012)
Документы Пленума и Президиума Верховного суда по УК РФ
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.11.2022 N 33 «О практике применения судами норм о компенсации морального вреда»
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 07.06.2022 N 14 «О практике применения судами при рассмотрении уголовных дел законодательства, регламентирующего исчисление срока погашения и порядок снятия судимости»
Законы Российской Федерации по ст. 188 УК РФ
Федеральный закон от 03.07.2016 N 329-ФЗ «О внесении изменений в статью 230 Уголовного кодекса Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации»
Федеральный закон от 07.12.2011 N 420-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»
Федеральный закон от 02.11.2013 N 302-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
Законы Российской Федерации по УК РФ
Федеральный закон от 24.09.2022 N 365-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и статью 151 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»
Федеральный закон от 31.05.2002 N 62-ФЗ (ред. от 24.09.2022) «О гражданстве Российской Федерации»
Федеральный закон от 27.07.2010 N 224-ФЗ (ред. от 14.07.2022) «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
Указы и распоряжения Президента Российской Федерации по УК РФ
Указ Президента РФ от 10.11. от 31.07.2022) «Об утверждении общевоинских уставов Вооруженных Сил Российской Федерации» (вместе с «Уставом внутренней службы Вооруженных Сил Российской Федерации», «Дисциплинарным уставом Вооруженных Сил Российской Федерации», «Уставом гарнизонной и караульной служб Вооруженных Сил Российской Федерации»)
Указ Президента РФ от 16.08.2021 N 478 «О Национальном плане противодействия коррупции на 2021 — 2024 годы»
Указ Президента РФ от 17.05.2021 N 286 «Об обеспечении безопасности при проведении мероприятий чемпионата Европы по футболу UEFA 2020 года в г. Санкт-Петербурге» (вместе с «Положением о межведомственном оперативном штабе по обеспечению безопасности при проведении мероприятий чемпионата Европы по футболу UEFA 2020 года в г. Санкт-Петербурге»)
Постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации по ст. 188 УК РФ
Постановление Правительства РФ от 13.09.2005 N 561 (ред. от 26.01.2010) «О Федеральной целевой программе «Комплексные меры противодействия злоупотреблению наркотиками и их незаконному обороту на 2005 — 2009 годы»
Постановление Правительства РФ от 29.09.2008 N 729 «О внесении изменений в Федеральную целевую программу «Комплексные меры противодействия злоупотреблению наркотиками и их незаконному обороту на 2005 — 2009 годы»
Постановления и распоряжения Правительства Российской Федерации по УК РФ
Распоряжение Правительства РФ от 20.10.2021 N 2964-р (ред. от 15.11.2022) «Об утверждении плана мероприятий по реализации Стратегии по противодействию незаконному обороту промышленной продукции в Российской Федерации на период до 2025 года и целевых индикаторов Стратегии»
Распоряжение Правительства РФ от 11.11.2022 N 3427-р «Об утверждении системы статистических показателей, характеризующих ход выполнения мероприятий, проводимых в рамках Десятилетия детства»
Распоряжение Правительства РФ от 10.11.2022 N 3399-р «О проекте федерального закона «О внесении изменений в статьи 205 и 281 Уголовного кодекса Российской Федерации»»
Нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации по ст. 188 УК РФ
Определение Конституционного Суда РФ от 29.05.2014 N 1000-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Китайской Народной Республики Линь Чжунфэн на нарушение его конституционных прав частью 2 статьи 16.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»
Нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации по УК РФ
Постановление Конституционного Суда РФ от 10.11.2022 N 49-П «По делу о проверке конституционности абзаца второго пункта 3 статьи 17 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в связи с жалобой гражданина С.Г. Шалавина»