Освобождение от НДС лицензионного договора зачастую вызывает у бухгалтеров много вопросов.
Разъясняем, как правильно оформить лицензионный договор и первичную документацию к нему, на что обратить внимание при передаче прав на программы в стандартных коробочных упаковках и другие тонкости подобных операций.
Особенности лицензионного и сублицензионного договоров
Все большее количество компаний используют в своей деятельности программное обеспечение, полезные модели и промышленные образцы.
Средством передачи интеллектуальных прав на данные продукты интеллектуальной деятельности служат лицензионные договоры, сторонами по которому выступают лицензиар (владелец прав, например, на программу ЭВМ) и лицензиат (лицо, которое получает права и использует программу).
Важно!
Если лицензиар владеет программой ЭВМ на праве собственности — заключается лицензионный договор. Если лицензиар использует программу, права на которую ему переданы фактическим владельцем, договор будет сублицензионным.
Один из самых распространенных примеров сублицензионных договоров — договоры на использование бухгалтерских программ «1С:Предприятие», которые заключаются с дистрибьюторами (распространителями) программы, а не с владельцем.
Предметом лицензионного договора выступает передача прав на использование программ для ЭВМ и баз данных, полезных моделей, товарных знаков и других объектов, в отношении которых зарегистрированы интеллектуальные права. В рамках нашей статьи мы рассматриваем преимущественно права на использование компьютерных программ.
В каких случаях лицензионный договор не облагается НДС
Для того, чтобы использовать право не начислять НДС на сделки по передаче прав на компьютерные программы и другие объекты интеллектуальной собственности, соблюдайте следующие правила:
- Передачу программного обеспечения необходимо оформлять посредством заключения лицензионного или сублицензионного договоров. Если будут подписаны договор купли-продажи, агентский или субподрядный, контролирующие органы посчитают операцию услугой и откажут в освобождении от НДС. Такой позиции придерживаются Минфин и ВАС РФ (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, письмо Минфина № 03-07-08/2275 от 22.01.2016).
- Передавать права от лицензиара лицензиату необходимо на основании исключительной или неисключительной (простой) лицензии. Простая лицензия позволяет лицензиару передавать права на программу неограниченному количеству пользователей. Исключительная лицензия предусмотрена для одного (либо ограниченного круга) пользователя. Факт регистрации интеллектуальных прав на предмет договора не влияет на возможность применения льготы по НДС в отношении сделки.
Лицензионные договоры без НДС могут быть использованы компанией только тогда, когда в порядке вся первичная документация и поставлен раздельный бухгалтерский учет видов деятельности, облагающихся и не облагающихся НДС.
Скажем честно, при работе с клиентами, которые обращаются к нам по совершенно различным основаниям, мы достаточно часто прибегаем к аудиту организации бухгалтерского учета. В числе выявляемых проблем много ситуаций, когда компании неправильно регистрируют сделки передачи прав на эксплуатацию программ ЭВМ или не учитывают тонкости проведения таких операций.
Все это создает не только повышенное внимание со стороны налоговиков, но и влечет доначисления по НДС. Причин некорректного оформления несколько. От банальных «думали, что делали правильно» и «авось пронесет» до «не учли нюансы».
Продажа компьютерных программ в коробочной товарной упаковке
Сделки по приобретению и использованию компьютерных программ, имеющихся в открытой продаже в коробочной упаковке, подлежат налогообложению НДС. Это связано с тем, что пользователь сначала покупает программное обеспечение, а позднее (в момент установки программы на ПК) заключает лицензионный договор посредством присоединения.
Важно!
При проведении сделок по приобретению прав на программное обеспечение следует учитывать, что лицензионный договор НДС не облагается только тогда, когда он заключен раньше, чем произошла фактическая передача материальных носителей и прав на программу конечному пользователю.
Лицензиар вправе учесть стоимость материального носителя, технической документации, упаковочных и сопроводительных материалов в стоимости передаваемых прав. В этом случае все элементы, участвующие в оформлении материального носителя, также освобождены от уплаты налога на добавленную стоимость.
Тонкости оформления документов, связанных с передачей исключительных прав
Статьей 168 НК РФ установлено, что операции, освобожденные от НДС, оформляются счетами-фактурами. При этом в соответствующей графе сумма налога не выделяется, а проставляется надпись или штамп «Без НДС». Ошибки в оформлении счетов-фактур, равно как и указание суммы налога, влекут утрату права на освобождение от НДС.
Важно!
Наличие сублицензионного или лицензионного договора, заключенного между пользователем и владельцем программного обеспечения обязательно. Если такой договор отсутствует, вы обязаны начислить и уплатить НДС на операции по передаче прав на программное обеспечение (письмо Минфина от 01.04.2014 № 03-07-14/14317).
Наша компания достаточно часто работает с лицензионными договорами на программное обеспечение, поэтому мы знаем:
- как их оформлять и какие сопутствующие документы необходимо иметь;
- в каких случаях закон позволяет не платить НДС;
- как организовать ведение учета с целью освобождения от НДС;
- каким образом подстраховаться от излишнего внимания налоговиков.
Энциклопедия решений. Освобождение от НДС передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав на их использование
В соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит обложению НДС (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности (далее — РИД) на основании лицензионного договора.
Примечание
Иностранные организации , оказывающие физическим лицам услуги в электронной форме, местом реализации которых признается территория РФ, самостоятельно производят исчисление и уплату налога, если обязанность по уплате налога в отношении операций по реализации указанных услуг не возложена в соответствии с главой 21 НК РФ на налогового агента (п. 3 ст. 174.2 НК РФ). При этом к электронным услугам относится и передача прав на использование программ для ЭВМ и др. На случаи, предусмотренные п. 3 ст.
174.2 НК РФ, действие освобождения от НДС по пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не распространяется.
Перечень результатов интеллектуальной деятельности, указанный в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, является закрытым.
Следовательно, реализация РИД, не вошедших в него, облагается НДС в общеустановленном порядке. Например, это касается передачи прав на использование товарного знака (см. письмо Минфина России от 30.11.2011 N 03-07-11/330).
Минфин России, а также налоговые органы разъясняют, что от налогообложения НДС освобождаются операции:
— по отчуждению исключительных прав на программы для ЭВМ (см. письма Минфина России от 03.02.2009 N 03-07-07/04, ФНС России от 15.07.2009 N 3-1-10/501, УФНС России по г. Москве от 30.03.2012 N 16-15/27670);
— по передаче прав на использование РИД на основании лицензионных (сублицензионных) договоров, составленных в порядке, предусмотренном ГК РФ, в том числе передача указанных прав на основании как исключительной, так и простой (неисключительной) лицензии (см. письма Минфина России от 02.09.2011 N 03-07-08/274, от 28.12.2010 N 03-07-07/81, от 09.11.2009 N 03-07-11/287, от 02.11.2009 N 03-07-11/280 и др., УФНС России по г. Москве от 08.12.2011 N 16-15/119146, от 17.06.2011 N 16-15/59063);
— по передаче прав на использование программ для ЭВМ и баз данных на основании лицензионных (сублицензионных) договоров независимо от государственной регистрации исключительных прав на такие программы и базы (см. письмо Минфина России от 01.04.2008 N 03-07-15/44).
Рассматриваемые операции освобождаются от обложения НДС независимо от способа передачи программ для ЭВМ и баз данных. Поэтому, если при передаче прав предоставляются материальные носители, передача таких носителей освобождается от обложения НДС при условии, что их стоимость учтена в стоимости прав, передаваемых по лицензионным (сублицензионным) договорам (см. письма Минфина России от 07.11.2008 N 03-07-07/116, от 25.06.2008 N 03-07-07/70, от 12.05.2008 N 03-07-08/110). Таким образом, условием применения освобождения от обложения НДС передачи прав на использование РИД является наличие лицензионного договора, заключенного в письменной форме на момент передачи прав. Требования к лицензионному договору приведены в ст. 1235 ГК РФ и ст.
1286 ГК РФ.
Финансовое и налоговое ведомства в своих письмах также разъяснили, в каких случаях льгота, предусмотренная пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, не применяется . В частности, это происходит если:
— если оказываются услуги по разработке программ для ЭВМ по договорам подряда (см. письма Минфина России от 21.09.2009 N 03-07-07/69, от 24.06.2008 N 03-07-07/69, УФНС России по г. Москве от 29.03.2008 N 19-11/030048);
— если налогоплательщик оказывает услуги (производит работы) по модификации, адаптации, сопровождению, инсталляции (и прочие) программного обеспечения, а также информационные, технические, сервисные и иные услуги, оказываемые в связи с реализацией прав, обновление, техническую поддержку ПО по отдельным (самостоятельным) договорам (см. письма Минфина России от 12.01.2009 N 03-07-05/01, от 02.06.2008 N 03-07-08/134, от 21.02.2008 N 03-07-08/36, от 15.01.2008 N 03-07-08/07, УФНС России по г. Москве от 30.03.2012 N 16-15/27670, от 10.03.2009 N 16-15/020629, от 11.08.2008 N 19-11/75222);
— при передаче программы для ЭВМ в товарной упаковке путем заключения договора присоединения. Такая передача подлежит налогообложению в общем порядке. Это связано с тем, что на момент приобретения экземпляра программы для ЭВМ в товарной упаковке данная программа еще не используется и, следовательно, лицензионный договор путем заключения договора присоединения в этот момент еще не заключен (см. письма Минфина России от 01.04.02.2008 N 19-11/16268, от 04.01.2008 N 19-11/9666);
— при передаче на основании лицензионного договора неисключительного права на использование селекционных достижений (см. письмо Минфина России от 27.07.2016 N 03-07-08/43995).
В письме ФНС России от 19.12.2014 N ГД-4-3/26358@ также разъяснено, что операции по реализации сертификатов ключей проверки электронных подписей подлежат налогообложению НДС на общих основаниях, поскольку сертификат ключа проверки электронной подписи — это документ (в том числе электронный), позволяющий идентифицировать владельца сертификата проверки электронной подписи, в связи с чем не подпадает под понятие «программа для ЭВМ», предусмотренное ст. 1261 ГК РФ, то есть не является совокупностью данных и команд, предназначенных для функционирования ЭВМ и других компьютерных устройств.
Обратите внимание, с 1 января 2014 года в соответствии с п. 3 ст. 169 НК РФ при совершении операций, не подлежащих налогообложению НДС в соответствии со ст. 149 НК РФ, налогоплательщик не обязан составлять счет-фактуру.
Операции, указанные в пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, лицензированию не подлежат. Поэтому для применения льготы, предусмотренной пп.
26 п. 2 ст. 149 НК РФ, лицензия не требуется (п. 6 ст.
149 НК РФ).
Ндс на аудиокниги по лицензионным договорам
1 декабря 2024 Регистрация Войти
6 декабря 2024
Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
13 декабря 2024
Программа разработана совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Новости и аналитика Правовые консультации Налоги и налогообложение Российская организация получила государственную аккредитацию в Министерстве цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ в качестве компании, осуществляющей деятельность в области информационных технологий. Все программные продукты, принадлежащие компании на основании исключительных прав, состоят в реестре отечественного программного обеспечения Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ. Организация применяет следующую формулировку в договорах: «Согласно подпункту 26 пункта 1 статьи 149 НК РФ (в новой редакции) с 1 января 2021 года все программные продукты, которые принадлежат Компании «А» на основании исключительных прав, а также услуги по сопровождению программных продуктов, реализуемые Компанией «А», не облагаются налогом на добавленную стоимость (НДС)».
В целях повышения квалификации сотрудников наших партнеров организация организовывает семинары для администраторов систем на базе наших ПК, а также для представителей компаний, занимающихся внедрением и обслуживанием систем на его базе, заинтересованных в квалифицированной поддержке своих заказчиков. Эти семинары оговариваются в договорах как консультационные услуги по ПК (название) с приложением подробной программы семинара. В предмете договора прописывается следующее: «Заказчик поручает и оплачивает, а Исполнитель принимает на себя обязательство оказать услуги консультирования согласно Приложению N 1 к настоящему Договору по программе: Программный комплекс управления интегрированными системами безопасности «название», для специалистов Заказчика».
Верно ли, что на основании подпункта 26 пункта 1 статьи 149 НК РФ (в новой редакции) от НДС освобождается только реализация прав?
Российская организация получила государственную аккредитацию в Министерстве цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ в качестве компании, осуществляющей деятельность в области информационных технологий. Все программные продукты, принадлежащие компании на основании исключительных прав, состоят в реестре отечественного программного обеспечения Министерства цифрового развития, связи и массовых коммуникаций РФ.
Организация применяет следующую формулировку в договорах: «Согласно подпункту 26 пункта 1 статьи 149 НК РФ (в новой редакции) с 1 января 2021 года все программные продукты, которые принадлежат Компании «А» на основании исключительных прав, а также услуги по сопровождению программных продуктов, реализуемые Компанией «А», не облагаются налогом на добавленную стоимость (НДС)». В целях повышения квалификации сотрудников наших партнеров организация организовывает семинары для администраторов систем на базе наших ПК, а также для представителей компаний, занимающихся внедрением и обслуживанием систем на его базе, заинтересованных в квалифицированной поддержке своих заказчиков. Эти семинары оговариваются в договорах как консультационные услуги по ПК (название) с приложением подробной программы семинара.
В предмете договора прописывается следующее: «Заказчик поручает и оплачивает, а Исполнитель принимает на себя обязательство оказать услуги консультирования согласно Приложению N 1 к настоящему Договору по программе: Программный комплекс управления интегрированными системами безопасности «название», для специалистов Заказчика».
Верно ли, что на основании подпункта 26 пункта 1 статьи 149 НК РФ (в новой редакции) от НДС освобождается только реализация прав?
13 сентября 2021
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Положения подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ распространяются только на реализацию прав или прав на использование на программные продукты, в т.ч. прав на обновление и/или на дополнительные функциональные возможности реализуемых (ранее реализованных) программ для ЭВМ, внесенных в Реестр, или прав на их использование.
Налогообложение НДС сопутствующих услуг, работ облагается НДС в общем порядке. В т.ч. и в ситуации, когда такие услуги, работы выполняются в целях выполнения условий договора на реализацию исключительных прав (или прав пользования) на программные продукты.
По нашему мнению, любая формулировка договора, предусматривающего обязанность организации, реализующей или ранее реализовавшей исключительные права (или права пользования), произвести какие-либо услуги, работы, не влекущие за собой передачу прав на программы, зарегистрированные в Реестре (например, обучение сотрудников лицензиата, партнеров, настройка ПО и т.п.), не позволит применить освобождение от налогообложение НДС, предусмотренное подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ.
При заключении смешанного договора, который, помимо обязанности передать исключительные права (или права пользования) на программные продукты и/или выполнить работы по обновлению ПО, его модификации, предусматривает также обязанность по обучению сотрудников клиента, подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ применяется только к стоимости передаваемых прав (если их стоимость возможно выделить).
При этом судебная практика по применению подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ в новой редакции еще не сложилась. А судебная практика и разъяснения по вопросу толкования подп.
26 п. 2 ст. 149 НК РФ в прежней редакции не учитывают некоторых нюансов: возможности передачи прав (прав пользования) на основании смешанных договоров, а также упоминания обновлений к программам и дополнительные функциональные возможности. В связи с чем просим отнестись к вышеуказанному как к экспертному мнению. Во избежание налоговых рисков налогоплательщик может на основании п. 1 ст. 34.2 НК РФ и п. 1, п. 2 ст.
21 НК РФ обратиться в Минфин России или в налоговый орган по месту учета организации за получением письменных разъяснений по данному вопросу.
Обоснование позиции:
В соответствии с подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ: «исключительных прав на программы для электронных вычислительных машин и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных, прав на использование таких программ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через информационно-телекоммуникационную сеть «Интернет».
Из содержания данной нормы следует, что освобождается от налогообложения НДС не в целом деятельность налогоплательщика, который реализует исключительные права и права использования на программы для ЭВМ и базы данных (как, например, применяется п. 1.15 ст. 284 НК РФ при соблюдении указанных в нем условий), а только сами операции по реализации исключительных прав на указанные объекты, а также прав на их использование на основании лицензионного договора, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности. Иные операции, осуществляемые такими налогоплательщиками, облагаются НДС по общим правилам.
Нормы главы 21 НК РФ не предусматривают распространение положений ст. 149 НК РФ на вспомогательные услуги (работы), например, на услуги (работы) по установке, тестированию и сопровождению указанных программ для ЭВМ, баз данных, обучению персонала лицензиата.
О том, что сопутствующие услуги не подпадают под действие подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, если только они прямо в нем не поименованы, было указано и ранее в разъяснениях Минфина России (смотрите, например, письмо Минфина России от 04.07.2017 N 03-07-08/42386)*(1).
Например, услуги по модификации программы наряду с технической поддержкой относятся к услугам по сопровождению лицензий. В связи с этим такие услуги облагаются НДС в общем порядке (письма Минфина России от 11.10.2011 N 03-07-08/284, от 06.03.2015 N 03-07-07/12158, от 12.01.2009 N 03-07-05/01, от 04.06.2012 N 03-07-08/144, от 11.10.2011 N 03-07-08/284, от 21.02.2008 N 03-07-08/36). К таким же выводам приходит и УФНС России по г. Москве в письмах от 30.03.2012 N 16-15/27670 и от 20.02.2008 N 19-11/16268 «Об обложении НДС».
Если налогоплательщик оказывает услуги (производит работы) по модификации, адаптации, сопровождению, инсталляции, технической поддержке (и прочие) ПО, а также информационные, технические, сервисные и иные услуги, оказываемые в связи с реализацией прав, обновление, техническую поддержку ПО по отдельным (самостоятельным) договорам, то льгота, предусмотренная подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, не применяется (письма Минфина России от 06.03.2015 N 03-07-07/12158, от 12.01.2009 N 03-07-05/01, от 02.06.2008 N 03-07-08/134, письмо Управления ФНС по г. Москве от 10 марта 2009 г. N 16-15/020629, письмо Минфина России от 11.08.2008 N 19-11/75222, а также постановление АС МО от 08.09.2016 N Ф05-11644/2016, определение ВС РФ от 14.12.2016 N 305-КГ16-16573).
Судебная практика также ранее складывалась в пользу того, что в отношении работ, услуг, не поименованных в подпункте 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, освобождение от НДС не применяется, и такие услуги подлежат налогообложению НДС на основании п. 3 ст. 164 НК РФ (постановление АС Северо-Кавказского округа от 14 июля 2021 г. N Ф08-5738/21 по делу N А53-23797/2020, постановление Пятнадцатого ААС от 21 марта 2021 г. N 15АП-1157/21, решение АС Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 13 декабря 2016 г. по делу N А75-8058/2016 (определением Верховного Суда РФ от 1 ноября 2017 г. N 304-КГ17-15742 по делу N А75-8058/2016 отказано в передаче жалобы в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации)).
Например, в постановлении АС Северо-Кавказского округа от 31 января 2019 г. N Ф08-12019/18 по делу N А32-18609/2014 суд указал, что подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не применяется к спорным договорам, поскольку «услуги по внедрению заключались не в создании новой программы для ЭВМ, а в адаптации уже существующей программы к нуждам общества и ее русской локализации; никакой новый объект интеллектуальной собственности, охраняемый авторским правом, не был создан, и имущественные права на такой объект юридическому лицу не передавались».
По нашему мнению, вышеуказанные разъяснения контролирующих органов остаются и после 01.01.2021 актуальными для всех сопутствующих услуг (работ), в т.ч. для услуг (работ) по разработке обновлений для программ и разработке их дополнительных функциональных возможностей.
Дело в том, что по нашему мнению, в подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ дословно идет речь о реализации исключительных прав, прав на использование:
— обновлений к программам ЭВМ и БД;
— дополнительных функциональных возможностей программ ЭВМ и БД.
Так, в письмах Минфина России от 26.01.2021 N 03-07-11/4351, от 03.02.2021 N 03-07-07/6775 указано, что от налогообложения НДС освобождается передача налогоплательщиком обновлений к программе для ЭВМ, включенной в Реестр, а также предоставление расширения функциональных возможностей программы для ЭВМ , включенной в Реестр.
Но указанная норма не распространяется на оказание услуг по разработке обновлений к программам на ЭВМ и БД и дополнительных функциональных возможностей (письмо ФНС России от 03.03.2021 N СД-4-3/2692 в отношении услуг по разработке программ).
То есть необходимо разграничивать договор, в соответствии с которым права или права использования (в т.ч. на обновления и дополнительные функциональные возможности) передаются от договора о выполнении работ (услуг) по разработке программ или ее обновлению и иные услуги, работы по заказу клиента*(2).
Отметим, что в НК РФ не указано, что считать «обновлением и дополнительными функциональными возможностями» в отношении программ ЭВМ и БД. Полагаем, что обновлением программ ЭВМ и БД будет являться их переработка (модификация), а дополнительными функциональными возможностями — их адаптация.
Так, исходя из п. 9 ст. 1270 ГК РФ под переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы или такой базы данных с одного языка на другой язык. А адаптацией — внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя.
Иных норм, раскрывающих понятия «обновления и дополнительные функциональные возможности» программ для ЭВМ и БД, не обнаружено.
При этом отметим, что реализация исключительных прав или прав на использование как правило осуществляется на основании договора об отчуждении исключительных прав или лицензионного договора (ст. 1234 и 1235 ГК РФ). Однако с 01.01.2021 в подп. 26 п. 2 ст.
149 НК РФ уже не содержится требование о передаче указанных в нем прав на основании исключительно лицензионного (сублицензионного) договора (например, ранее Минфин России (смотрите письмо от 12.01.2009 N 03-07-05/01, письмо от 21.02.2008 N 03-07-08/36) указывал, что данная норма не применяется при передаче прав на основании смешанных договоров, содержащих условия в т.ч. по оказанию услуг (выполнению работ)).
Поэтому с 2021 года освобождение от НДС при передаче прав на использование ПО, включенного в единый реестр российских программ (далее — Реестр), применяется независимо от вида заключаемых договоров, в т.ч. и на основании смешанных договоров, содержащих, помимо передачи права, также и условия об оказании сопутствующих услуг (обучение персонала, настройка и т.п.) (письмо Минфина России от 31.05.2021 N 03-07-08/41894).
Но по нашему мнению, даже при заключении смешанного договора, предусматривающего обязанность налогоплательщика передать исключительные права или права пользования программой ЭВМ и БД, а также обязанность настроить программу, провести обучение сотрудников клиента, подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ применяется только к стоимости передаваемых программ или прав на их использование, включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности.
Официальных разъяснений или примеров судебной практики. подтверждающих (или опровергающих) данный вывод, не обнаружено. Косвенно данный вывод подтверждается письмом ФНС России от 11.02.2020 N СД-4-3/2174@, в котором принималось во внимание следующее: «Иностранные компании (правообладатели) оказывают также услуги по обучению сотрудников Общества по работе с оборудованием, процессами, связанными с ноу-хау, стоимость которых отдельно выделена в соглашениях с правообладателями.
Общество планирует применять освобождение от НДС в отношении лицензионных платежей, связанных с получением секретов производства (ноу-хау) и не связанных с обучением персонала».
Рекомендуем также ознакомиться с материалами:
— Энциклопедия решений. Налоговые льготы и пониженные страховые взносы для организаций сферы информационных технологий (IT-отрасли);
— Энциклопедия решений. Налоговые преференции в IT-отрасли;
— Энциклопедия решений. Освобождение от НДС передачи исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также прав на их использование.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ткач Ольга
Ответ прошел контроль качества
31 августа 2021 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
————————————————————————-
*(1) Отметим, что подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ в отношении исключительных прав, а также прав на использование программ для ЭВМ и базы данных действовал и ранее, но после 01.01.2021 его действие ограничили программами, включенными в единый реестр российских программ для ЭВМ и БД.
Поэтому допустимо использовать разъяснения контролирующих органов и примеры судебной практики по вопросам применения подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ в прежней редакции.
*(2) Смотрите, например, ответ на Вопрос: Организация на ОСНО приобрела права на использование программного обеспечения по договору на передачу лицензии. Сейчас организация планирует продать ПО по сублицензионному договору, не производя обложения НДС данной реализации на основании подп. 26 п. 2 ст.
149 НК РФ. Можно ли так сделать? Нужно ли начислить НДС, если организация перед передачей по сублицензионному договору дополнит это ПО (наполнение информацией, базами данных, маршрутами)? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2020 г.)
Приобретение неисключительных прав проводки
То, как их отражают, зависит от вида лицензионных платежей ( п. 39 ПБУ 14/2007):
- как расходы отчётного периода, если за использование программного обеспечения установлены периодические платежи (роялти);
- как расходы будущих периодов, которые нужно списать в течение срока действия договора, если за пользование программным обеспечением установлен фиксированный разовый (паушальный) платёж. В случае, когда срок договором не установлен, то его принимают равным пяти годам .
Проводки по начислению периодических платежей (роялти)
Периодический платёж за пользование неисключительным правом на программное обеспечение
Проводки по начислению и списанию фиксированного разового (паушального) платежа
Сумма расходов на приобретение неисключительного права на программное обеспечение отражена в составе расходов будущих периодов
Списана часть платежа за пользование неисключительным правом на программное обеспечение
Нужно отметить и то, как учитывается само право пользования в балансе. Нематериальные активы, полученные в пользование на основании сублицензионного договора, учитываются на забалансовом счёте в оценке, определяемой исходя из размера вознаграждения, установленного в договоре ( п. 37 , абз. 1 п. 39 ПБУ 14/2007).
Отражено право пользования неисключительным правом на программное обеспечение для компьютерной техники
- Если сумма платежа разовая и незначительная, например 1 000 рублей, то такие расходы списываются единовременно в составе текущих затрат. Это связано с тем, что эффект от их распределения по отчётным периодам будет незначительный. Поэтому, руководствуясь принципом рациональности, организация может принять решение о единовременном учёте расходов ( п. 6 ПБУ «Учётная политика организации» (ПБУ 1/2008).
Начислен периодический платёж за пользование неисключительным правом на программное обеспечение
- Если права получены для дальней передачи по сублицензионному договору, то в бухгалтерском учёте расходы на это учитываются в составе:
- расходов по обычным видам деятельности, если предметом деятельности организации является предоставление за плату объектов интеллектуальной собственности ( п. 5 ПБУ 10/99 «Расходы организации»);
- прочих расходов в ином случае ( п. п. 5 , 11 ПБУ 10/99).
Если вознаграждение по лицензионному договору выплачивается в виде роялти, то их нужно признать в учёте того отчётного периода, за который они начислены ( п. п. 16 , 18 ПБУ 10/99, п. 39 ПБУ 14/2007).
С помощью СПС КонсультантПлюс вы будете легко ориентироваться в законодательстве, вовремя отслеживать все изменения.
Паушальный платёжза полученное неисключительное право учитывается в числе расходов будущих периодов и списывается в состав текущих расходов равномерно в течение срока действия лицензионного договора ( п. 39 ПБУ 14/2007).
Если в период действия сублицензионного договора объект интеллектуальной собственности продолжает использоваться и организация получает доход одновременно и от этого, и от своей основной деятельности, то в этом случае платёж по лицензионному договору распределяется между видами деятельности. Это связано с тем, что доходы от обычных видов деятельности и прочие отражаются в отчёте о финансовых результатах обособленно ( п. 18 ПБУ 9/99). А значит, отдельно надо показать и расходы, связанные с получением этих доходов ( п. п. 19 , 21 ПБУ 10/99).
Такое распределение может быть произведено пропорционально долям в общем объёме доходов.
Уникальные аналитические материалы СПС КонсультантПлюс помогут вам при возникновении сложных ситуаций.
Ознакомиться с материалами по бухгалтерскому и налоговому учёту, связанному с приобретением неисключительного права, можно в СПС КонсультантПлюс:
Вопрос
Как отразить в налоговом учёте организации-лицензиата, применяющей упрощённую систему налогообложения, объект налогообложения «Доходы, уменьшенные на величину расходов» или ОСНО, расходы по выплате лицензиару единовременного лицензионного вознаграждения за право пользования программой для компьютера?
Ответ
На упрощённой системе налогообложениярасходы на приобретение прав на использование программ для компьютера и баз данных на основании лицензионного договора учитываются в целях налогообложения согласно подп. 19 п. 1 ст. 346.16 Налогового кодекса РФ (НК РФ). При этом особого порядка признания указанных расходов в целях применения УСН гл. 26.2 НК РФ не установлено.
Таким образом, сумма вознаграждения, установленная лицензионным договором, признаётся в составе расходов на дату её уплаты лицензиару, то есть в данном случае в марте ( п. 2 ст. 346.17 НК РФ).
При применении ОСНОрасходы в виде вознаграждения за право использования программы для компьютера по лицензионному договору организация вправе учесть для целей налогообложения прибыли на основании подп. 26 п. 1 ст. 264 НК РФ.
Расходы, принимаемые для целей налогообложения, признаются в том отчётном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты, и определяются с учётом положений ст. 318 — 320 НК РФ ( п. 1 ст. 272 НК РФ).
П. 1 ст. 272 НК РФ также предусмотрены случаи, когда расходы подлежат распределению между несколькими отчётными периодами.
Так, согласно абз. 2 п. 1 ст. 272 НК РФ расходы признаются в том отчётном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена чётко или определяется косвенным путём, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно.
Кроме того, в случае если условиями договора предусмотрено получение доходов в течение более чем одного отчётного периода и не предусмотрена поэтапная сдача товаров (работ, услуг), расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно с учётом принципа равномерности признания доходов и расходов ( абз. 3 п. 1 ст. 272 НК РФ).
По мнению Минфина России, исходя из вышеприведённых норм п. 1 ст. 272 НК РФ, при выплате разового платежа по лицензионному договору на приобретение программы для компьютера лицензиат не вправе учесть сумму уплаченного им вознаграждения единовременно. Указанную сумму расходов он должен признать в течение срока действия лицензионного договора с учётом принципа равномерности признания доходов и расходов (что предусмотрено абз.
3 п. 1 ст. 272 НК РФ).
При этом позиция, занимаемая Минфином России в отношении определения периода распределения указанных расходов, в случае если срок предоставления прав на использование программы в лицензионном договоре не установлен, носит неоднозначный характер. Так, в ряде писем Минфин России разъясняет, что при отсутствии срока в лицензионном договоре налогоплательщик вправе сам определить период списания указанных расходов (см., например, Письмо от 15.02.2021 № 07-01-09/10106). В то же время в некоторых письмах Минфин России рекомендует руководствоваться пятилетним сроком, предусмотренным п. 4 ст.
1235 Гражданского кодекса РФ (см., например, Письмо от 23.04.2013 № 03-03-06/1/14039).
Однако приведенная выше точка зрения Минфина России о необходимости равномерного признания расходов в виде разовых платежей по лицензионным договорам с неустановленным в них сроком предоставления прав на использование программы для компьютерной техники не является единственной. Арбитражные суды занимают иную позицию, согласно которой расходы на покупку программ для компьютеров налогоплательщик вправе учитывать единовременно независимо от того, определён в договоре срок использования программного продукта или нет.
Ведь согласно абз. 3 п. 1 ст. 272 НК РФ расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно с учётом принципа равномерности признания доходов и расходов только в случае, если условиями договора предусмотрено получение доходов в течение более чем одного отчётного периода и не предусмотрена поэтапная сдача товаров (работ, услуг).
Лицензионный договор с не установленным в нём сроком предоставления прав на использование программы для компьютеров не предусматривает получения лицензиатом каких-либо доходов в течение нескольких отчётных периодов. Значит, норма абз. 3 п. 1 ст. 272 НК РФ о равномерном распределении расходов к такому договору применяться не должна (по данному вопросу см., например, Постановления ФАС Московского округа от 01.09.2011 № КА-А40/9214-11 , от 07.09.2009 № КА-А40/6263-09 ).
Если же исходить из нормы, предусмотренной абз. 2 п. 1 ст. 272 НК РФ, то она не содержит порядка самостоятельного распределения налогоплательщиком расходов, следовательно, налогоплательщик определяет порядок её применения в своей учётной политике и может установить, в частности, и единовременный порядок признания таких расходов (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 09.08.2011 № А56-52065/2010 , ФАС Северо-Кавказского округа от 16.08.2011 № А63-6159/2009-С4-20 ).