Налоги при операциях с акциями в рамках опциона

В этой статье разбираемся с налогообложением опционов для сотрудников: при получении опционов, при вестинге, при приобретении акций, при продаже. Спойлер: подать декларацию нужно до 4 мая 2024 года, так что поторопитесь. Отдельный раздел посвящен также тем, кто перестал быть российским налоговым резидентом и хочет заплатить налоги в своей текущей стране резидентства.

825 просмотров
Терминология и связанные материалы

Предполагается, что читатель знаком с тем, что такое опционы, и какая терминология используется в этой узкой теме. Если нет, то погрузиться можно в FAQ по опционам для сотрудников. Если живете в США или свои опционы получили в американской компании, разобраться поможет Гайд для сотрудников по опционам в американских компаниях.

Про фантомные опционы больше узнать можно здесь.

HR-ам и фаундерам будет полезно ознакомиться со статьей Опционы для сотрудников в австралийской и российской компании — почувствуйте разницу. Если нужны документы для мотивации сотрудников, здесь можно бесплатно скачать.

Полная версия статьи

Мы первый раз на ресурсе, поэтому пробно публикуем здесь выдержку, чтобы оценить аудиторию и получить конструктивный фидбек. Полную версию статьи читайте здесь, в частности, там освещается:

1. Налогообложение опционов ИП;
2. Налогообложение доходов от опционов в популярных для релокации странах;
3. Валютный фактор и частота приобретений и продаж;
4. Одновременное приобретение и продажа акций;
5. Ответственность за налоговые нарушения.

Также у нас всегда будет возможность адаптировать статью под изменения законодательства или добавить в нее новые страны и нюансы.

Общий принцип резидентства

Для определения страны, в которой нужно платить налоги, важно знать 2 параметра:

1. Является сотрудник резидентом РФ или нет;
2. Получает опционы российской компании или иностранной.

Ниже представлена матрица того, где сотрудник должен будет платить налоги.

* — может существовать обязанность также заплатить налоги в стране своего резидентства, нужно проверять соглашение об избежании двойного налогообложения («СИДН«)

** — может существовать обязанность также заплатить налоги в стране регистрации компании, нужно проверять СИДН

Этапы налогообложения

В опционах всегда бывает несколько этапов:

1. Выдача (grant);
2. Вестинг (vesting);
3. Реализация опционов = приобретение акций (exercise);
4. Продажа акций (sale).

В зависимости от страны резидентства получателя опционов и цены, по которой будут приобретаться акции (grant price), налоговая обязанность может возникать уже в момент выдачи опционов.

Ниже можно изучить налогообложение опционов по российскому праву и сравнить, как классические опционы (ESOP) отличаются от RSU и программ льготного приобретения акций (ESPP).

Налоги при реализации опционов (приобретении акций)

Сделка по реализации опциона/приобретению акций и их последующей продаже в понимании НК РФ состоит из двух отдельных сделок. Но по доходам от приобретения акций в 2021-2024 годах платить налоги и отчитываться не нужно. В других странах это может быть иначе, в том числе может быть необходимо платить налог уже после приобретения акций.

При приобретении акций сотрудник обычно получает их по заранее определенной цене, которая ниже рыночной. Разница между рыночной ценой в момент приобретения акций и суммой фактических расходов на их приобретение считается материальной выгодой сотрудника согласно п. 4 ст. 212 НК РФ.

Пример: сотрудник приобретает 10 000 акций каждую по 1 рублю, а рыночная цена каждой акции на этот момент составляет 100 рублей. В таком случае рыночная цена акций составит 1 000 000 рублей, фактические расходы — 10 000 рублей, а материальная выгода — 990 000 рублей.

Налоги при продаже акций

При исчислении налоговой базы можно учесть сумму материальной выгоды, но только если при приобретении акций был уплачен налог (абз. 9 п. 13 ст. 214.1 НК РФ).

Следовательно, если налог при приобретении акций в 2021-2024 годах не уплачивался, то при продаже 10 000 акций по 200 рублей цена продажи составит 2 000 000 рублей, сумма расходов на приобретение — 10 000 рублей, поэтому налоговая база составит 1 990 000 рублей.

Ставки налога, сроки подачи декларации и уплаты налога

Налоговая ставка составляет 13%, если налоговая база менее 5 млн рублей; и 15% от суммы, превышающей 5 млн рублей, если налоговая база свыше 5 млн рублей. Если сотрудник является нерезидентом РФ и получил опционы на акции российской компании, то в России для него ставка будет 30%.

Декларация 3-НДФЛ подаётся в налоговый орган (инспекцию ФНС России) по месту жи­тельства (месту пребывания) сотрудника не позднее 30 апреля года, следующего за годом, в котором был полу­чен соответствующий доход. Если 30 апреля приходится на выходной или нерабочий праздничный день, то декларация должна быть представле­на не позднее ближайшего рабочего дня.

Это значит, что если в 2021 году вы продали акции, то подать декларацию нужно до 4 мая 2024 года. Подать ее можно в том числе при помощи личного кабинета налогоплательщика.

Заплатить налог необходимо до 15 июля года, следующего за годом, в котором был получен доход.

Особенности налогообложения доходов от опционов в отдельных странах

Если вы или ваши сотрудники стали резидентами других стран, то по общему правилу заплатить налоги от приобретения и продажи акций иностранной компании они должны будут в стране резидентства. Информация ниже может быть полезна как раз таким сотрудникам или международным компаниям.

В Турции приобретение и продажа акций облагаются НДФЛ по ставкам от 15% до 40% согласно прогрессивной шкале. Обязанность вносить социальные взносы по общему правилу сохраняется, ставка социальных взносов может доходить до 34.5%.

Про другие страны (Венгрия, Португалия, Греция, Индонезия и другие) читайте в полной версии статьи.

Планирую переехать в Британию в начале июня по приглашению работодателя и оставаться там до конца года и далее. Перед увольнением продаю опционы.

Я гражданин РФ, планирую переехать в Британию в начале июня по приглашению работодателя и оставаться там до конца года и далее. Перед увольнением с текущей работы планирую продать имеющиеся опционы (RSU формально Нидерландского YANDEX N.V. на NASDAQ), скорее всего до начала апреля. Где и по какой ставке мне нужно будет платить налог с дохода от этой сделки?

От чего это зависит? С одной стороны, я в этот налоговый год перестану быть налоговым резидентом России, а сделка, как я понимаю, считается доходом, полученным за рубежом. С другой стороны, в Британии налоговый год начинается в апреле, и на момент продажи я не буду являться и ее налоговым резидентом.

Что можно предпринять (кроме того, чтобы отложить отъезд на месяц), чтобы заплатить по этой сделке НДФЛ в России по ставке 13%?

Максим Гладких-Родионов
Консультаций: 79

RSU – контракт, дающий право безвозмездного приобретения определенного числа акций. Соответственно, такой контракт является производным финансовым инструментом.

Налогообложение доходов, полученных физическими лицами по операциям с производными финансовыми инструментами, регулируется гл. 23 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ), в частности ст. 214.1 НК РФ. Положениями данной статьи предусмотрено, что налоговая база в данном случае определяется, как полученный от реализации инструмента доход за вычетом документально подтвержденных и фактически осуществленных расходов, связанных с извлечением этого дохода.

Если инструмент был получен безвозмездно, то расходом признается налог на доходы физических лиц (НДФЛ), уплаченный при приобретении данного инструмента, а также суммы, уплачиваемые брокеру, доверительному управляющему и т.д. в связи с осуществлением им операций по реализации этого инструмента в ваших интересах.

В соответствии со ст. 209 НК РФ объектом налогообложения НДФЛ признается доход, полученный налоговыми резидентами РФ от источников в Российской Федерации и (или) от источников за ее пределами, а для лиц, не являющихся налоговыми резидентами РФ – доход, полученный от источников в Российской Федерации.

Налоговым резидентом РФ признается лицо, фактически находящееся на территории Российской Федерации не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев (см. п. 2 ст. 207 НК РФ). Обратите внимание – здесь имеются в виду именно 12 месяцев подряд, а не календарный год, исчисляемый с 1 января по 31 декабря.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках – при получении дохода в денежной форме.

Таким образом, на дату получения дохода вы являетесь налоговым резидентом РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 226 НК РФ российские организации, индивидуальные предприниматели от которых или в результате взаимоотношений с которыми налогоплательщик получил доход, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и перечислить в бюджет суммы НДФЛ. Такие организации и индивидуальные предприниматели признаются налоговыми агентами.

На основании ст. 226.1 НК РФ, устанавливающей особенности исчисления и удержания НДФЛ налоговыми агентами при осуществлении операций с производными финансовыми инструментами, налоговый агент (которым в данном случае будет являться брокер, осуществляющий продажу инструмента и выплачивающий вам доход) удержит и перечислит в бюджет соответствующую сумму налога. Причем если вы хотите уменьшить налог на осуществленные вами расходы, то копии (или оригиналы) подтверждающих такие расходы документов необходимо будет предоставить брокеру (п. 4 ст.

226.1 НК РФ).

В соответствии с п. 7 ст. 226.1 НК РФ налоговый агент должен удержать у вас сумму налога либо по окончании налогового периода (т.е. календарного года), либо до истечения налогового периода, либо до истечения срока действия вашего договора с брокером.

Таким образом, если вы будете продавать производный финансовый инструмент с помощью российского брокера, то на дату получения дохода вы будете являться налоговым резидентом РФ, получившим доход от источника в Российской Федерации. Соответственно, налогообложение такого дохода будет осуществляться по ставке 13% в соответствии с п. 1 ст. 224 НК РФ.

При этом утрата вами статуса налогового резидента РФ в 2017-м году не повлечет за собой необходимости пересчета налога, поскольку доходы нерезидентов от источников в Российской Федерации облагаются по ставке 30% лишь с момента утраты налогоплательщиком статуса налогового резидента РФ.

Министерство финансов Российской Федерации: Письмо № 03-03-06/1/65727 от 13.09.2018

Вопрос: ГК РФ разделяет понятие «опцион» на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 429.2 ГК РФ опцион на заключение договора представляет собой соглашение сторон, в соответствии с которым одна сторона предоставляет другой стороне (держателю опциона) безотзывную оферту на заключение в будущем договора на заранее согласованных условиях.

По общему правилу опцион на заключение договора является возмездным. Опцион на заключение договора предоставляется за плату (опционная премия) или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями (абз. 1 п. 1 ст. 429.2 ГК РФ).

При этом, если в опционе не предусмотрено иное, опционная премия не засчитывается в счет оплаты по основному договору и не возвращается в случае отсутствия акцепта (п. 3 ст. 429.2 ГК РФ).

Для опционных договоров, признаваемых для целей налогообложения производными финансовыми инструментами или срочными сделками (сделки с отсрочкой исполнения), порядок учета опционной премии прямо прописан в НК РФ, а именно на основании ст. 326 НК РФ премия по опционному контракту в соответствии с соглашением сторон независимо от его квалификации как производного финансового инструмента или как сделки с отсрочкой исполнения признается в соответствующих доходах (расходах) единовременно на дату осуществления расчетов по опционной премии в соответствии с условиями договора для налогоплательщиков, применяющих метод начисления, независимо от того, исполнен или не исполнен опционный контракт, а также независимо от вида базисного актива (Письмо Минфина России от 29.01.2018 N 03-03-06/1/4804).

Однако опцион на заключение договора не признается в соответствии с нормами НК РФ производным финансовым инструментом и, соответственно, не может являться предметом срочным сделок. Для опционных премий по договору опциона на заключение договора условий, аналогичных ст. 326 НК РФ, прямо в НК РФ не установлено. Как признать расходы в виде опционной премии, уплаченной по опциону на заключение договора для целей налога на прибыль, в том числе в случае, если безотзывная оферта на заключение договора по истечении установленного договором срока не была акцептована? Ответ: Департамент налоговой и таможенной политики в связи с обращением от 06.07.2018 сообщает, что в соответствии с пунктом 7.7 Регламента Минфина России, утвержденного приказом Минфина России от 15.06.2012 N 82н, Министерством не осуществляется разъяснение законодательства Российской Федерации, практики его применения, практики применения нормативных правовых актов Министерства, а также толкование норм, терминов и понятий по обращениям организаций, за исключением случаев, если на него возложена соответствующая обязанность или если это необходимо для обоснования решения, принятого по обращению организации.

Квалификация соглашений лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (договорные отношения) по типу или виду, разъяснение гражданского законодательства не относятся к кругу вопросов, входящих в компетенцию Минфина России. Вместе с тем, учитывая пункт 1 статьи 34.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ), в части налогового учета расходов организации в связи с заключением опциона на заключение договора сообщается следующее.

Согласно статье 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору и не подлежит возврату.

Таким образом, опционное право на заключение основного договора приобретается за установленную плату. Лицо, приобретающее опцион на заключение договора, уплачивает своему контрагенту опционную премию, предусмотренную соглашением. В статье 301 НК РФ указано, что производным финансовым инструментом признается договор, отвечающий требованиям Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее — Закон N 39-ФЗ).

Перечень видов производных финансовых инструментов (в том числе форвардные, фьючерсные, опционные контракты, своп-контракты) устанавливается Центральным банком Российской Федерации в соответствии с Законом N 39-ФЗ. В том случае, если договор не признается производным финансовым инструментом, положения статьи 326 НК РФ к нему не применяются.

Учет расходов по такой сделке осуществляется в общеустановленном положениями главы 25 НК РФ порядке. Расходы, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком, принимаются к учету при условии их соответствия критериям, указанным в пункте 1 статьи 252 НК РФ: обоснованность, документальная подверженность. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. При этом проверка экономической обоснованности произведенных налогоплательщиком расходов осуществляется налоговыми органами при проведении мероприятий налогового контроля в соответствии с положениями НК РФ. Согласно пункту 1 статьи 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений главы 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 — 320 НК РФ.

Расходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. В случае если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно. Таким образом, расходы налогоплательщика, связанные с приобретением прав на заключение договора, должны учитываться в течение срока действия такого договора при условии соответствия критериям статьи 252 НК РФ.

Одновременно сообщаем, что мнение Департамента, приведенное в настоящем письме, не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138 направляемое мнение Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует налоговым органам, налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме. Заместитель директора Департамента А.А.СМИРНОВ 13.09.2018

Читайте подробнее: Как включается в расходы опционная премия

• опционная премия
• опционный договор
• налог на прибыль

Как платить налоги от покупки и продажи акций (опционы для сотрудников)

В этой статье разбираемся с налогообложением опционов для сотрудников: при получении опционов, при вестинге, при приобретении акций, при продаже. Спойлер: подать декларацию нужно до 4 мая 2024 года, так что поторопитесь. Отдельный раздел посвящен также тем, кто перестал быть российским налоговым резидентом и хочет заплатить налоги в своей текущей стране резидентства.

641 просмотров
Терминология и связанные материалы

Предполагается, что читатель знаком с тем, что такое опционы, и какая терминология используется в этой узкой теме. Если нет, то погрузиться можно в FAQ по опционам для сотрудников. Если живете в США или свои опционы получили в американской компании, разобраться поможет Гайд для сотрудников по опционам в американских компаниях.

Про фантомные опционы больше узнать можно здесь.

HR-ам и фаундерам будет полезно ознакомиться со статьей Опционы для сотрудников в австралийской и российской компании — почувствуйте разницу. Если нужны документы для мотивации сотрудников, здесь можно бесплатно скачать.

Полная версия статьи

Мы любим vc.ru и постоянно публикуемся здесь. К сожалению, статью нельзя будет изменить, если поменяется законодательство или мы захотим добавить новые страны и нюансы. Поэтому полную версию статьи предлагаем прочитать вам здесь, в частности, там освещается:

1. Налогообложение опционов ИП;
2. Налогообложение доходов от опционов в популярных для релокации странах;
3. Валютный фактор и частота приобретений и продаж;
4. Одновременное приобретение и продажа акций;
5. Ответственность за налоговые нарушения.

Общий принцип резидентства

Для определения страны, в которой нужно платить налоги, важно знать 2 параметра:

1. Является сотрудник резидентом РФ или нет;
2. Получает опционы российской компании или иностранной.

Ниже представлена матрица того, где сотрудник должен будет платить налоги.

* — может существовать обязанность также заплатить налоги в стране своего резидентства, нужно проверять соглашение об избежании двойного налогообложения («СИДН«)

** — может существовать обязанность также заплатить налоги в стране регистрации компании, нужно проверять СИДН

Этапы налогообложения

В опционах всегда бывает несколько этапов:

1. Выдача (grant);
2. Вестинг (vesting);
3. Реализация опционов = приобретение акций (exercise);
4. Продажа акций (sale).

В зависимости от страны резидентства получателя опционов и цены, по которой будут приобретаться акции (grant price), налоговая обязанность может возникать уже в момент выдачи опционов.

Ниже можно изучить налогообложение опционов по российскому праву и сравнить, как классические опционы (ESOP) отличаются от RSU и программ льготного приобретения акций (ESPP).

Налоги при реализации опционов (приобретении акций)

Сделка по реализации опциона/приобретению акций и их последующей продаже в понимании НК РФ состоит из двух отдельных сделок. Но по доходам от приобретения акций в 2021-2024 годах платить налоги и отчитываться не нужно. В других странах это может быть иначе, в том числе может быть необходимо платить налог уже после приобретения акций.

При приобретении акций сотрудник обычно получает их по заранее определенной цене, которая ниже рыночной. Разница между рыночной ценой в момент приобретения акций и суммой фактических расходов на их приобретение считается материальной выгодой сотрудника согласно п. 4 ст. 212 НК РФ.

Пример: сотрудник приобретает 10 000 акций каждую по 1 рублю, а рыночная цена каждой акции на этот момент составляет 100 рублей. В таком случае рыночная цена акций составит 1 000 000 рублей, фактические расходы — 10 000 рублей, а материальная выгода — 990 000 рублей.

Налоги при продаже акций

При исчислении налоговой базы можно будет учесть сумму материальной выгоды, но только если при приобретении был уплачен налог (абз. 9 п. 13 ст. 214.1 НК РФ).

Следовательно, если налог при приобретении акций в 2021-2024 годах не уплачивался, то при продаже 10 000 акций по 200 рублей цена продажи составит 2 000 000 рублей, сумма расходов на приобретение — 10 000 рублей, поэтому налоговая база составит 1 990 000 рублей.

Ставки налога, сроки подачи декларации и уплаты налога

Налоговая ставка составляет 13%, если налоговая база менее 5 млн рублей; и 15% от суммы, превышающей 5 млн рублей, если налоговая база свыше 5 млн рублей. Если сотрудник является нерезидентом РФ и получил опционы на акции российской компании, то в России для него ставка будет 30%.

Декларация 3-НДФЛ подаётся в налоговый орган (инспекцию ФНС России) по месту жи­тельства (месту пребывания) сотрудника не позднее 30 апреля года, следующего за годом, в котором был полу­чен соответствующий доход. Если 30 апреля приходится на выходной или нерабочий праздничный день, то декларация должна быть представле­на не позднее ближайшего рабочего дня.

Это значит, что если в 2021 году вы продали акции, то подать декларацию нужно до 4 мая 2024 года. Подать ее можно в том числе при помощи личного кабинета налогоплательщика.

Заплатить налог необходимо до 15 июля года, следующего за годом, в котором был получен доход.

Особенности налогообложения доходов от опционов в отдельных странах

Если вы или ваши сотрудники стали резидентами других стран, то по общему правилу заплатить налоги от приобретения и продажи акций иностранной компании они должны будут в стране резидентства. Информация ниже может быть полезна как раз таким сотрудникам или международным компаниям.

В Греции налогообложение доходов от опционов возникает только и в момент продажи акций либо по ставке 15%, либо по обычным ставкам НДФЛ от 9% до 44% согласно прогрессивной шкале (если с даты выдачи опционов до даты продажи акций прошло менее 24 месяцев), а также платится налог солидарности (от 0% до 10% согласно прогрессивной шкале). Льготный режим по Digital Nomad Visa позволяет освободить 50% своего дохода в течение максимум 7 лет.

Про другие страны (Венгрия, Португалия, Турция, Индонезия и другие) читайте в полной версии статьи.

«Прямой» и «обратный» опционы на долю в компании: что такое, чем различаются и в чём их польза для бизнеса

В российском корпоративном праве уже несколько лет как можно в полном соответствии с нормами законодательства оформлять так называемые «прямые» и «обратные» опционы на доли в ООО. Эти сделки позволяют бизнес-партнёрам сделать трансфер доли в ООО быстрым и удобным, а также нивелировать значительное количество юридических и экономических рисков. Последнее время опционы всё чаще используются при структурировании партнёрских отношений и инвестиционных сделок.

6438 просмотров

Прямой опцион — это опцион, по которому его держатель (часто потенциальный инвестор или ключевой сотрудник компании) получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) долю в ООО при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий. С помощью этого опциона тот, у кого доли не было, приобретает её, или тот, у кого доля была, увеличивает её размер. Прямой опцион связан с поощрением держателя опциона, держатель опциона в этом случае получает долю (увеличивает её размер) за какой-то позитивный вклад в компанию (в обмен на труд или деньги).

Обратный опцион — это опцион, по которому его держатель (часто основатель компании) получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) у бизнес-партнёра (инвестора или сооснователя) долю в ООО при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий. С помощью этого опциона тот, у кого доля была, теряет её, или тот, у кого доля была, уменьшает её размер. Обратный опцион связан с «наказанием» инициатора опциона, инициатор опциона в этом случае теряет долю (уменьшает её размер) в связи с невыполнением той или иной бизнес-задачи (не выполнил KPI, не перечислил инвестиции).

Использование терминов «прямой» и «обратный» здесь связано с направлением трансфера доли, то есть связано с экономическим смыслом опциона. Прямой опцион — поощрение, обратный опцион — наказание или восстановлением статуса-кво. Использование терминов «позитивный» опцион или «негативный» опцион вряд ли является удачным, поскольку негативный опцион имеет негативный эффект только для одной стороны, а в целом (для компании и другой стороны) он является позитивным.

Поэтому термины «прямой» и «обратный» представляются наиболее оптимальными.

И прямой, и обратный опцион, по сути, представляют собой «классический» колл-опцион, по которому одна из сторон опциона имеет право приобрести актив (в данном случае долю в уставном капитале ООО). При этом, может показаться, что обратный опцион схож с так называемым пут-опционом, но это не так, ибо пут-опцион даёт его держателю право продать актив, а не право приобрести его, как в случае с обратным опционом. Структурировать пут-опцион (опцион, предусматривающий право продать актив) на долю в ООО также возможно по российскому праву (для этого инициатор опциона выставляет оферту, по которой выражает намерение приобрести долю на определённых условиях, а держатель опциона с помощью визита к нотариусу и оформления у него акцепта такой оферты отчуждает долю на указанных условиях).

Правда практика с пут-опционами на доли в ООО в России пока не является распространённой, чаще всего на практике структурируются опционы на право купить, а не на право продать долю в ООО.

Прямой опцион на долю в ООО используется гораздо более часто, это классическая история, позволяющая, к примеру, ключевым сотрудникам приобретать доли в ООО при достижении KPI.

Обратный опцион же используется в целях обеспечения соблюдения инвестором принятых на себя финансовых обязательств (финансовой дисциплины) или выполнения бизнес-партнёром принятых на себя задач по выполнению тех или иных KPI. К примеру, с помощью «обратного» опциона можно забрать у инвестора долю в ООО в случае, если он прекратил перечислять положенные компании инвестиционные транши, или забрать долю у бизнес-партнёра, если он не выполнил задачи (KPI), выполнение которых и обуславливало, собственно, его участие в компании.

Таким образом, обратный опцион служит снижению рисков возникновения в компании кассового разрыва (когда внезапно инвестор прекращает перечислять инвестиционные транши) или служит снижению рисков, связанных с участием в компании бизнес-партнёра, который оказался некомпетентным в сфере принятых на себя бизнес-задач. Кейс с инвестором является более распространённым. Однако обратный опцион с бизнес-партнёром является оправданным, когда есть необходимость сначала дать бизнес-партнёру долю в компании, а затем дождаться выполнения им принятых на себя задач (такие ситуации довольно редки, но всё же случаются).

Удобство опциона состоит в том, что трансфер доли в компании в случае наступления ситуации «X» осуществляется быстро и без участия лица, выдавшего опцион. Конечно, при оформлении опциона нужно участие обоих участников сделки, но после этого опцион продолжает жить своей жизнью без участия его инициатора.

Конечно, есть определённые сложности, связанные с оформлением и реализацией опциона — они связаны с тем, что условие, запускающее опцион (трансфер доли), должно быть прописано в опционе юридически корректно и таким образом, чтобы его возникновение можно было подтвердить перед нотариусом без запроса доказательств, получение которых невозможно, либо противоречит положениям закона, либо зависит от воли (желания или нежелания) третьих лиц. Так, например, банк обязан выдать генеральному директору компании выписку по расчётному счёту (это корректный способ формирования доказательства наступления условия «X»), но, например, банк не может выдать банковскую выписку по счёту лицу, не имеющему на это соответствующих полномочий (к примеру, директору по продажам, не имеющему соответствующей доверенности), или компания-конкурент не обязана предоставить третьим лицам сведения о количестве своих клиентов (это некорректные способы формирования доказательств наступления условия «X»).

Реализация как «прямого», так и «обратного» опциона на долю в компании регулируется статьей 429.2 Гражданского кодекса РФ и статьёй 21 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». Помимо законодательных норм существуют и нотариальные разъяснения относительно особенностей структурирования опционов с долями в ООО, а также статьи, раскрывающие наиболее значимые аспекты оформления и реализации опционов.

Прямой и обратный опционы в российской юрисдикции можно также использовать при структурировании международных кейсов. Например, материнская российская компания решает начать экспансию на новом зарубежном рынке и назначает своего сотрудника возглавить это направление, обещая ему долю в соответствующей зарубежной дочерней компании (создаваемой на целевом рынке или целевой юрисдикции) при достижении им определенных KPI. Для этого сотруднику выдаётся прямой опцион на долю в зарубежной дочерней компании.

Но если к моменту реализации такого опциона зарубежная компания не будет соответствовать определённым критериям (например, ей не будут переданы долгосрочные лицензии или исключительное право на реализуемый на зарубежном рынке продукт) — то есть будет «пустышкой» (чисто операционной компанией), то к моменту реализации такой опцион скорее всего не будет иметь ценности для сотрудника. Для того, чтобы исключить такую ситуацию сотруднику может быть выдан второй (по сути, обратный) опцион на долю в материнской компании, который сработает если зарубежная компания к моменту реализации первого опциона не будет соответствовать заданным критериям. Конечно, опцион нужно защищать корпоративным соглашением, чтобы к моменту его реализации компания не оказалась пустышкой и имелась реальная возможность осуществить трансфер доли.

Тому, как защитить опцион с помощью корпоративного договора будет посвящена одна из следующих моих статей.

С уважением, Евгений Рябов, предприниматель, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»